案情簡介：

A市市場監(jiān)管局對B水產(chǎn)品批發(fā)店銷售的鯽魚監(jiān)督抽檢，委托有法定資質(zhì)的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)。檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具檢驗(yàn)報(bào)告：檢測項(xiàng)目氧氟沙星的結(jié)果不符合《中華人民共和國農(nóng)業(yè)部公告第2292號》標(biāo)準(zhǔn)的要求，標(biāo)準(zhǔn)指標(biāo)是不得檢出，實(shí)測值是30ug/kg ,檢驗(yàn)結(jié)論為不合格。B水產(chǎn)品批發(fā)店收到檢驗(yàn)報(bào)告后未申請復(fù)檢。在如何適法處理上，執(zhí)法人員產(chǎn)生分歧。

辦案分歧：

執(zhí)法人員中有兩種不同觀點(diǎn)。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，B水產(chǎn)品批發(fā)店的違法行為違反《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第25條“禁止銷售下列食用農(nóng)產(chǎn)品：（一）使用國家禁止的獸藥和劇毒、高毒農(nóng)藥，或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康的物質(zhì)的；”依據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第50條第1款及《食品安全法》第123第1款規(guī)定處罰。發(fā)現(xiàn)涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的，還應(yīng)移送公安機(jī)關(guān)。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，B水產(chǎn)品批發(fā)店的違法行為違反《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第25條“禁止銷售下列食用農(nóng)產(chǎn)品：（二）…獸藥殘留…超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的；”依據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第50條第2款及《食品安全法》第124條第1款規(guī)定處罰。

理由是，根據(jù)2015年發(fā)布的《中華人民共和國農(nóng)業(yè)部公告第2292號》“二、自2015年12月31日起，停止生產(chǎn)用于食品動物的洛美沙星、培氟沙星、氧氟沙星、諾氟沙星4種原料藥的各種鹽、酯及其各種制劑，涉及的相關(guān)企業(yè)的獸藥產(chǎn)品批準(zhǔn)文號同時撤銷。2015年12月31日前生產(chǎn)的產(chǎn)品，可以在2016年12月31日前流通使用。三、自2016年12月31日起，停止經(jīng)營、使用用于食品動物的洛美沙星、培氟沙星、氧氟沙星、諾氟沙星4種原料藥的各種鹽、酯及其各種制劑。”之規(guī)定，氧氟沙星是國家禁止生產(chǎn)、使用的獸藥。

但是，因2019年發(fā)布和施行的《中華人民共和國農(nóng)業(yè)農(nóng)村部公告第250號》有新的規(guī)定“食品動物中禁止使用的藥品及其他化合物以本清單為準(zhǔn)，原農(nóng)業(yè)部公告第193號、235號、560號等文件中的相關(guān)內(nèi)容同時廢止。”該第250號公告的清單未收載“氧氟沙星”。

因此，自農(nóng)業(yè)農(nóng)村部第250號公告發(fā)布后，農(nóng)業(yè)部第2292號公告內(nèi)容就失效，氧氟沙星不再是國家禁止使用的獸藥，故，對該案應(yīng)定性為氧氟沙星殘留量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量，來作出處罰。

案例評析：

此案爭議焦點(diǎn)是，食用農(nóng)產(chǎn)品中檢出氧氟沙星，該如何定性處理？以下我們分析探討。

一、本案能否定性為氧氟沙星殘留量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量？

如果定性為氧氟沙星殘留量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量，如果依據(jù)《食品安全法》第124條第1款作處罰，那前提是，GB31650—2019《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品中獸藥最大殘留限量》應(yīng)收載氧氟沙星，并對氧氟沙星的殘留限量作出規(guī)定。

而GB 31650—2019雖規(guī)定動物性食品中阿苯達(dá)唑等104種（類）獸藥的最大殘留限量；雖規(guī)定醋酸等154種允許用于食品動物，卻不需要制定殘留限量的獸藥；雖規(guī)定氯丙嗪等9種允許作治療用，卻不得在動物性食品中檢出的獸藥。但，GB 31650—2019未收載氧氟沙星，更未規(guī)定其殘留限量。因此不能定性為氧氟沙星殘留量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量。

二、《中華人民共和國農(nóng)業(yè)部公告第2292號》是否失效？

國家農(nóng)業(yè)農(nóng)村部2020年7月17日下發(fā)《農(nóng)業(yè)農(nóng)村部關(guān)于加強(qiáng)海參養(yǎng)殖用藥監(jiān)管的緊急通知》，要求“各地要充分調(diào)動各方面力量，對海參養(yǎng)殖使用敵敵畏、除草劑等化學(xué)農(nóng)藥，孔雀石綠、硝基呋喃、氯霉素等禁用藥品，氧氟沙星等停用藥和假、劣獸藥，以及獸藥經(jīng)營企業(yè)無證經(jīng)營、違法將獸用原料藥銷售給養(yǎng)殖者和銷售假、劣獸藥等行為，進(jìn)行拉網(wǎng)式、全覆蓋的摸底清查。”以上通知中使用了禁用藥和停用藥兩種概念，明確指出氧氟沙星是停用藥，這與農(nóng)業(yè)部第2292號規(guī)定內(nèi)容相符。

顯然，氧氟沙星是停用獸藥，不是禁用獸藥。《中華人民共和國農(nóng)業(yè)部公告第2292號》是對停用獸藥作出的規(guī)定，《中華人民共和國農(nóng)業(yè)農(nóng)村部公告第250號》是對禁用獸藥作出的規(guī)定，兩公告內(nèi)容沒有沖突，農(nóng)業(yè)部第2292號公告仍現(xiàn)行有效。

三、該案應(yīng)如何適法處理？

根據(jù)《中華人民共和國農(nóng)業(yè)部公告第2292號》中“為保障動物產(chǎn)品質(zhì)量安全和公共衛(wèi)生安全，我部組織開展了部分獸藥的安全性評價(jià)工作。經(jīng)評價(jià)，認(rèn)為洛美沙星、培氟沙星、氧氟沙星、諾氟沙星4種原料藥的各種鹽、酯及其各種制劑可能對養(yǎng)殖業(yè)、人體健康造成危害或者存在潛在風(fēng)險(xiǎn)。”之內(nèi)容，氧氟沙星應(yīng)確定為可能危害人體健康的物質(zhì)。

綜上所述，本案B水產(chǎn)品批發(fā)店的違法行為應(yīng)為違反《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第25條“禁止銷售下列食用農(nóng)產(chǎn)品：（一）使用國家禁止的獸藥和劇毒、高毒農(nóng)藥，或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康的物質(zhì)的；”依據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第50條第1款及《食品安全法》第123第1款規(guī)定處罰。發(fā)現(xiàn)涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的，還應(yīng)移送公安機(jī)關(guān)。